信實律師 資產(chǎn)界注：本文來自信實律師（ID:FJLHXSLSSWS），作者：潘天文、林聯(lián)燚。
銀行股權(quán)因為其特殊性，尤其在轉(zhuǎn)讓過程中，需要認(rèn)定其轉(zhuǎn)讓價格，股權(quán)拍賣是股權(quán)轉(zhuǎn)讓的一種形式。法院通過強(qiáng)制拍賣股權(quán)的方式讓買受人有償獲得股權(quán)，買受人支付的對價需要公平的價格體現(xiàn)，以便保障買受人的合法權(quán)益。
在現(xiàn)實中，因為股權(quán)涉及的法律關(guān)系復(fù)雜，實踐中操作難度較大。銀行股權(quán)拍賣在程序上有一些特殊的限制。為了取得商業(yè)銀行股權(quán)，獲得股東身份，進(jìn)而享有的對商業(yè)銀行的各種權(quán)利，作者結(jié)合現(xiàn)行法律法規(guī)及實務(wù)操作經(jīng)驗，帶大家去“買銀行”，本文主要針對的是非上市商業(yè)銀行及非掛牌新三板的商業(yè)銀行。
多重計算與好處
一、股權(quán)的處置
（一）首封處置
商業(yè)銀行股權(quán)的處置應(yīng)當(dāng)由首先查封的法院進(jìn)行處置。
（二）股權(quán)、股息、紅利處置的先后
人民法院對股權(quán)執(zhí)行，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先執(zhí)行股息、紅利等收益。股息、紅利等收益不足以清償全部債務(wù)的，可以對股權(quán)拍賣、變賣或抵債。
二、股權(quán)的參考價確定
人民法院確定參考價前，應(yīng)當(dāng)查明股權(quán)的權(quán)屬、權(quán)利負(fù)擔(dān)、稅費、瑕疵等事項。人民法院查明前款規(guī)定事項需要當(dāng)事人、銀行或者個人提供相關(guān)資料的，可以通知其提交。
（一）強(qiáng)制提取；?
（一）當(dāng)事人議價
雙方當(dāng)事人提交的議價結(jié)果一致，且不損害他人合法權(quán)益的，議價結(jié)果為參考價。
1.評估機(jī)構(gòu)的確定
采取委托評估方式確定參考價的，人民法院應(yīng)當(dāng)通知雙方當(dāng)事人在指定期限內(nèi)從名單分庫中協(xié)商確定三家評估機(jī)構(gòu)以及順序；雙方當(dāng)事人在指定期限內(nèi)協(xié)商不成或者一方當(dāng)事人下落不明的，采取搖號方式在名單分庫或者財產(chǎn)所在地的名單子庫中隨機(jī)確定三家評估機(jī)構(gòu)以及順序。
雙方當(dāng)事人一致要求在同一名單子庫中隨機(jī)確定的，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。
我國銀行業(yè)相對于普通企業(yè)來說，存在著經(jīng)營業(yè)務(wù)和資本結(jié)構(gòu)的特殊性，只有結(jié)合銀行的諸多特殊性才能選擇比較合適的價值評估方法。
評估股權(quán)應(yīng)當(dāng)根據(jù)評估方法確定一些特別材料，還應(yīng)準(zhǔn)備一般材料：
（1）查封材料；
（2）持有股權(quán)比例相關(guān)文件（合同、章程等）；
（3）商業(yè)銀行近五年會計報表（負(fù)債表、損益表、現(xiàn)金流表、費用表）；
（4）商業(yè)銀行簡介；
（5）資產(chǎn)權(quán)屬證（復(fù)印件）；
（6）主要債權(quán)、債務(wù)證明材料；
（7）固定資產(chǎn)明細(xì)表。
方法一（成本法）：股權(quán)價值=資產(chǎn)價值之和-債務(wù)價值之和。
成本法還需提交評估材料：商業(yè)銀行資產(chǎn)表、商業(yè)銀行負(fù)債表。
1.股權(quán)價值=可比企業(yè)平均市盈率×目標(biāo)企業(yè)每股收益；
市場法還需提交評估材料：評估基準(zhǔn)日的可比企業(yè)股市價、評估基準(zhǔn)日的可比企業(yè)股價收益、確認(rèn)商業(yè)銀行每股收益。
市場法還需提交評估材料：評估基準(zhǔn)日的可比企業(yè)股市價、評估基準(zhǔn)日的可比企業(yè)每股凈資產(chǎn)、商業(yè)銀行資產(chǎn)表、商業(yè)銀行負(fù)債表。
方法三（收益法）：通過對銀行過去與當(dāng)前的基本面進(jìn)行分析，以其為基礎(chǔ)來預(yù)測銀行未來的財務(wù)數(shù)據(jù)，并用適當(dāng)?shù)恼郜F(xiàn)率折算到評估基準(zhǔn)日的現(xiàn)值；
收益法還需提交評估材料：近五年財務(wù)數(shù)據(jù)、近十年國債票面利率、近五年商業(yè)銀行年報
評估結(jié)果的確認(rèn)：評估機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)出具評估報告，評估報告應(yīng)當(dāng)載明評估財產(chǎn)的基本情況、評估方法、評估標(biāo)準(zhǔn)、評估結(jié)果及有效期等內(nèi)容。
3.評估報告無法出具的補救措施
（一）評估資料不足：評估機(jī)構(gòu)因不能達(dá)到最低資料標(biāo)準(zhǔn)、因評估程序受限等原因而不能出具股權(quán)價值評估報告，人民法院可以依據(jù)評估機(jī)構(gòu)出具的價值咨詢意見確定股權(quán)參考價；
（二）必要執(zhí)行費用起拍：如因股權(quán)評估價值為負(fù)或零，且評估機(jī)構(gòu)因評估程序受限不能出具股權(quán)價值評估報告，也不能出具價值咨詢意見的情形，人民法院可以依據(jù)申請執(zhí)行人的申請，裁定以必要執(zhí)行費用為起拍價對股權(quán)進(jìn)行拍賣，申請執(zhí)行人不申請拍賣股權(quán)的，人民法院可以認(rèn)定股權(quán)不能處置。
三、股權(quán)的拍賣
（一）股權(quán)拍賣適用網(wǎng)絡(luò)方式
持有商業(yè)銀行股份百分之五以上股權(quán)拍賣需要經(jīng)過中國銀行保險監(jiān)督委員會批準(zhǔn)。最高人民法院執(zhí)行局關(guān)于股權(quán)強(qiáng)制執(zhí)行司法解釋（稿）的征求意見規(guī)定人民法院拍賣股權(quán)的，應(yīng)當(dāng)采取網(wǎng)絡(luò)司法拍賣方式。人民法院拍賣股權(quán)，應(yīng)當(dāng)在拍賣三十日前公告。
拍賣公告除包括《最高人民法院關(guān)于人民法院網(wǎng)絡(luò)司法拍賣若干問題的規(guī)定》所規(guī)定的內(nèi)容外，還應(yīng)當(dāng)詳細(xì)載明股權(quán)比例、認(rèn)繳出資額、實繳出資額、出資期限、出資方式及其他需要特別提示的內(nèi)容，征詢中國銀行保險監(jiān)督委員會意見的需要在公告中特別提示。
（二）股權(quán)的分割拍賣與整體拍賣
股權(quán)評估價值明顯超出被執(zhí)行人債務(wù)總額的，人民法院應(yīng)當(dāng)對股權(quán)分割拍賣。但是，分割拍賣將嚴(yán)重貶損股權(quán)價值或者被執(zhí)行人申請整體拍賣的，人民法院可以對股權(quán)整體拍賣。
股權(quán)拍賣中，應(yīng)當(dāng)符合法律法規(guī)對商業(yè)銀行股東人數(shù)的限制，商業(yè)銀行公司章程對股權(quán)持有有特殊約定的，從其約定。
四、股權(quán)買受人資格限制
（一）網(wǎng)絡(luò)競買人普通限制
《最高人民法院關(guān)于人民法院網(wǎng)絡(luò)司法拍賣若干問題的規(guī)定》第三十四條規(guī)定實施網(wǎng)絡(luò)司法拍賣的，下列機(jī)構(gòu)和人員不得競買并不得委托他人代為競買與其行為相關(guān)的拍賣財產(chǎn)：
（一）負(fù)責(zé)執(zhí)行的人民法院；
（二）網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者；
（三）承擔(dān)拍賣輔助工作的社會機(jī)構(gòu)或者組織；
（四）第（一）至（三）項規(guī)定主體的工作人員及其近親屬。
（五）商業(yè)銀行特殊限制
1.投資人限制：《商業(yè)銀行股權(quán)管理暫行辦法》第十四條規(guī)定同一投資人及其關(guān)聯(lián)方、一致行動人作為主要股東參股商業(yè)銀行的數(shù)量不得超過2家，或控股商業(yè)銀行的數(shù)量不得超過1家。
2. 比例限制：《商業(yè)銀行股權(quán)管理暫行辦法》第十五條規(guī)定同一投資人及其關(guān)聯(lián)方、一致行動人入股商業(yè)銀行應(yīng)當(dāng)遵守銀監(jiān)會規(guī)定的持股比例要求。
3.主要股東限制：《商業(yè)銀行股權(quán)管理暫行辦法》第十六條規(guī)定主要股東及其控股股東、實際控制人不得存在以下情形：
（一）被列為相關(guān)部門失信聯(lián)合懲戒對象；
（二）存在嚴(yán)重逃廢銀行債務(wù)行為；
（三）提供虛假材料或者作不實聲明；
（四）對商業(yè)銀行經(jīng)營失敗或重大違法違規(guī)行為負(fù)有重大責(zé)任；
（五）拒絕或阻礙銀監(jiān)會或其派出機(jī)構(gòu)依法實施監(jiān)管；
（六）因違法違規(guī)行為被金融監(jiān)管部門或政府有關(guān)部門查處，造成惡劣影響；
（七）其他可能對商業(yè)銀行經(jīng)營管理產(chǎn)生不利影響的情形。
4.銀行回購限制：有下列情形之一的銀行可以購買自己股權(quán)：
（一）減少公司注冊資本；
（二）與持有本公司股份的其他公司合并；
（三）將股份獎勵給本公司職工；
（四）股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的”。
五、 股權(quán)的競價
（一）取得網(wǎng)絡(luò)競買人代碼
競買人在拍賣競價程序結(jié)束前交納保證金經(jīng)人民法院或者網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者確認(rèn)后，取得競買資格。
網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者應(yīng)當(dāng)向取得資格的競買人賦予競買代碼、參拍密碼；競買人以該代碼參與競買。
競買人決定參與競買的，視為對拍賣財產(chǎn)完全了解，并接受拍賣財產(chǎn)一切已知和未知瑕疵。
（二）競價成交
網(wǎng)絡(luò)司法拍賣成交的，由網(wǎng)絡(luò)司法拍賣平臺以買受人的真實身份自動生成確認(rèn)書并公示。
拍賣財產(chǎn)所有權(quán)自拍賣成交裁定送達(dá)買受人時轉(zhuǎn)移。競買人參加股權(quán)拍賣的，視為承諾符合競買資格。
拍賣成交后，競買人對商業(yè)銀行股權(quán)份額特別限制需要的審批的，由競買人自行向國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)申請辦理股權(quán)變更審批手續(xù)。
《商業(yè)銀行股權(quán)管理暫行辦法》第四條規(guī)定投資人及其關(guān)聯(lián)方、一致行動人單獨或合計持有商業(yè)銀行資本總額或股份總額百分之一以上、百分之五以下的，應(yīng)當(dāng)在取得相應(yīng)股權(quán)后十個工作日內(nèi)向銀監(jiān)會或其派出機(jī)構(gòu)報告。
六、股權(quán)的轉(zhuǎn)讓登記
1、變更登記手續(xù)
（一）向買受人送達(dá)裁定書；
（二）向商業(yè)銀行送達(dá)協(xié)助執(zhí)行通知書及裁定書副本，要求按照相關(guān)規(guī)定辦理股權(quán)變更手續(xù)；
（三）向銀行登記機(jī)關(guān)送達(dá)協(xié)助執(zhí)行通知書及裁定書副本，要求進(jìn)行信息公示；
（四）股權(quán)已在依法設(shè)立的區(qū)域性股權(quán)轉(zhuǎn)讓市場登記托管的，人民法院應(yīng)當(dāng)同時向托管機(jī)構(gòu)送達(dá)協(xié)助執(zhí)行通知書及裁定書副本，要求辦理股權(quán)變更登記。
結(jié)語
銀行股權(quán)因為其管理和性質(zhì)的復(fù)雜性，在處置上有別于其他一般的股權(quán)，尤其是對于商業(yè)銀行股權(quán)的價值進(jìn)行真實評估顯得尤為重要，直接關(guān)系到買受人持有商業(yè)銀行股權(quán)風(fēng)險的把控，選擇合適的評估方法，盡可能的還原市場價值，保障買受人的合法利益，讓商業(yè)銀行股權(quán)順利的流通于市場，是拍賣商業(yè)銀行股權(quán)的目的。
不論是想拍賣商業(yè)銀行股權(quán)或是想購買商業(yè)銀行股權(quán)，都應(yīng)該在行為前對商業(yè)銀行股權(quán)評估拍賣的流程和限制有充分的認(rèn)識，那么拍賣或者購買商業(yè)銀行股權(quán)就不再是一件難事！
注：文章為作者獨立觀點，不代表資產(chǎn)界立場。
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