作者：陳超明律師 陳玉湘實習律師

來源：股度股權律師團隊（ID：laws51）

單位：北京市盈科（深圳）律師事務所

董事、監事的退出核心在于辭任權的單方行使，但新法設置的“強制過渡期”構成主要實踐障礙。

一、辭任的生效：以有效送達為關鍵

（一）書面申請

董監高應向公司提交書面辭任申請。申請應包括以下內容：何時入職、擔任何職務、何時離職、辭任原因、已通過何途徑提出辭任請求、請求的回復情況，另提出自己的需求（如在收到申請后幾日內公司出具書面的有效的同意變更董監高的文件、何時完成工商變更等），以及公司不同意需求的法律后果等。

（二）充分送達

辭任屬于單方法律行為，只有公司收到書面辭任申請之日辭任方可生效。如辭任申請沒有送達給公司，則該辭任申請就未生效。辭任申請送達對象應為公司、公司的各股東、實際控制人、董事、監事等公司相關人員。具體的送達方式如下：

1、有送達對象具體地址的，通過EMS快遞送達。目前大多數使用的都是電子郵單快遞，應注意在物品信息處填寫文件名稱，即姓名+辭任申請，以證明快遞單與郵寄內容具有關聯性。此外，如公司實際經營地與工商登記注冊地不一致，則建議兩個地址均通過EMS快遞送達。

2、若發送對象是自然人，且不知道具體地址的，則可通過微信、短信、郵件等形式發送。

（三）證據留痕

民事訴訟中經常說“打官司就是打證據”，充分說明了證據的重要性。故通過EMS電子郵單快遞文件的，除了標明物品信息，還有重要的一步對寄出的辭任申請留存備份，并在快遞送達后將快遞公司網站上的送達記錄查詢結果截圖保存，以免超期無法查詢。通過微信或是短信發送辭任申請的，務必保護好作為原始載體的手機，以留存證據。

實踐中，董事向公司通知辭任的具體方式不同。根據相關案例，以下為幾種法院在審理涉及董事辭任糾紛中所認可的董事向公司提出辭任的有效通知方式：

（四）法律程序

二、“強制過渡期”的適用與突破

新《公司法》第七十條、第七十七條新法規定，董事/監事辭任導致董事會/監事會成員低于法定人數的，在改選出的董事/監事就任前，原董事/監事應當繼續履行職務。此規定旨在防止治理真空，但若公司惡意拖延改選，將導致辭任者長期陷于法律風險之中。

（一）司法實踐的平衡

當前司法裁判趨勢傾向于保護辭任者的合法權益，防止該規定被濫用。法院在審理“請求變更公司登記糾紛”案件時，會重點審查：

1、辭任是否已有效通知公司。

2、公司是否在合理期限內啟動并積極推進改選程序。

3、公司是否存在怠于履行改選義務的過錯。

案例參考：(2025)蘇08民終2145號，董事任期由公司章程規定，但每屆任期不得超過三年。董事任期屆滿，連選可以連任。董事任期屆滿未及時改選，或者董事在任期內辭任導致董事會成員低于法定人數的，在改選出的董事就任前，原董事仍應當依照法律、行政法規和公司章程的規定，履行董事職務。董事辭任的，應當以書面形式通知公司，公司收到通知之日辭任生效，但存在前款規定情形的，董事應當繼續履行職務。該條款旨在避免公司董事在任期或者交接過程中，出現董事權力真空與董事會運作停滯，保障公司正常經營。辭職董事應負善后義務，繼續忠實勤勉履行職責，直至新任董事就任。

（二）如果公司收到辭任函后未辦理董事或監事的變更登記，提出辭任的董事或監事可催促公司到市監局辦理變更登記

根據《公司法》第三十四條規定，“公司登記事項發生變更的，應當依法辦理變更登記。公司登記事項未經登記或者未經變更登記，不得對抗善意相對人。”此外，根據《公司法》第五十九條，選舉和更換董事、監事為有限責任公司股東會的法定職權，因此，董事、監事可以督促公司就其辭任辦理變更登記。

如果公司收到辭任函件后未及時到市監局辦理變更登記，相關董事或監事可通過發函的形式催促公司到市監局辦理變更登記。在因董事、監事的辭任不會導致公司董事會/監事會成員低于法定人數的情況下，若沒有新的董事、監事產生，除非是通過訴訟方式由法院判決滌除董事或監事身份，則公司需一并修改章程、縮減原定的董事會/監事會人數，才能完成變更（去掉辭任董事、監事）登記?？梢姡隆⒈O事辭任后，若想去掉工商登記信息，需要公司乃至股東、其他董事的配合，否則，辭任后的董事、監事仍繼續“掛名”。

（三）若公司仍不配合辦理變更登記，提出辭任的董事或監事可考慮要求相關股東提議召開臨時股東會會議，作出要求公司盡快辦理董事或監事變更登記的決議

根據我們的案例研究，實踐中存在法院認為董事、監事未窮盡公司內部救濟前不符合提起變更之訴的條件，從而駁回董事、監事滌除身份的訴請。例如如下案例：

（2022）滬02民終698號法院認為，法定代表人和執行董事的更換需經公司決議或決定，故屬于公司自治范疇。只有在公司內部程序的進行無現實可操作性的基礎上，司法干預才具備合理理由。如若當事人召集了針對改選法定代表人和執行董事的股東會會議，但該會議因非當事人自身原因而無法開啟亦或是開啟后并未進行改選，當事人方有權尋求司法救濟。

就此，為減少提起變更之訴不被法院所支持的風險，我們建議相關董事、監事的辭任變更登記事宜應首先窮盡在公司的內部救濟。根據《公司法》第六十二條：“股東會會議分為定期會議和臨時會議。定期會議應當按照公司章程的規定按時召開。代表十分之一以上表決權的股東、三分之一以上的董事或者監事會提議召開臨時會議的，應當召開臨時會議。”就此，在公司收到相關董事或監事辭任函后，且在相關董事和監事書面催促辦理變更登記后仍然未辦理的，則提出辭任的董事可以請求相關股東在符合《公司法》和公司章程規定條件的情況下，要求召開臨時股東會會議，并要求公司股東會作出決議責成公司辦理辭任董事和監事的變更登記。

（四）若窮盡公司內部程序后仍無法實現公司對董事或監事變更登記的，提出辭任的董事或監事可以向法院提起變更公司登記之訴

在窮盡公司內部程序后仍無法實現變更的情況下，不管是新《公司法》施行之前還是施行后、不管是董事還是監事，均存在法院判決支持滌除的相關案例。就所用時間而言，實踐中因不同法院存在差異，我們根據判決書中的記載、總結了該等判決中相關董事監事提起訴訟至獲得勝訴判決的情況如下：

在相關董事或監事獲得勝訴生效判決后，如果公司仍然拒絕執行變更義務，則可以申請強制執行，由執行法院向相關市監局發出協助執行通知，相關市監局有義務配合執行進行變更登記?！豆镜怯浌芾韺嵤┺k法》（2025年2月10日實施）第二十三條規定：“因公司未按期依法履行生效法律文書明確的登記備案事項相關法定義務，人民法院向公司登記機關送達協助執行通知書，要求協助滌除法定代表人、董事、監事、高級管理人員、股東、分公司負責人等信息的，公司登記機關依法通過國家企業信用信息公示系統向社會公示滌除信息?！?/span>

在公司登記機關對于法院作出的生效判決協助執行時，有的登記機關認為公司不能沒有新的董事或監事的情況下只對辭任的董事/監事進行除名登記，因而拒絕履行協助義務。該問題的核心是法院判決滌除是否影響行政機關管理權的行使。北京市第二中級人民法院發布的“‘與公司有關的糾紛’辦理指引之五 | 請求變更公司登記糾紛”中，該院認為：“登記機關應該協助滌除登記，公司沒有登記法定代表人或監事，系公司違反登記法規，登記機關可依規予以處理，實質上不涉及公司登記機關行使管理權，亦不影響其管理權實現。因此，行政機關不應以此為由拒絕執行生效判決。據了解，在北京地區/深圳地區，登記機關在協助執行法院此類判決時并無障礙?！?/span>

三、退出路徑的實務操作指引

第一步：有效辭任與固定證據。嚴格遵循上述送達要求，完成辭任通知，并系統保存全部證據。

第二步：窮盡內部救濟。立即書面催告公司辦理工商變更登記。若公司不配合，應聯合其他董事或通過監事會，依據《公司法》第六十二條提議召開臨時股東會，審議補選或修改章程（減少職數）事宜。此步驟是證明“已盡內部努力”的關鍵。

第三步：提起變更登記之訴。當內部途徑全部窮盡后，及時向人民法院提起訴訟，案由為“請求變更公司登記糾紛”，請求判令公司滌除其作為董事/監事的登記信息。在訴訟中，應重點陳述公司怠于改選的過錯，以及該狀態對辭任者造成的持續法律風險。

四、結語

新《公司法》下的退出機制，既是相關主體結束與公司法律關系、規避風險的“出口”，也是檢驗公司治理水平與契約精神的“試金石”。成功的退出，離不開對法律規則的精準把握、對程序要件的嚴格遵守以及對策略時機的審慎判斷。在復雜的商業與法律環境中，唯有秉持合規思維、證據思維與策略思維，方能實現安全、平穩、有效的退出。

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原標題： 新《公司法》下董事、監事退出工商變更登記策略指引